Ип в гк рф определение

Содержание:

Индивидуальный предприниматель

Индивидуальное предпринимательство

Гражданин в целях извлечения прибыли может учредить юридическое лицо и получать прибыль от его деятельности или заниматься индивидуальной предпринимательской деятельностью без образования юридического лица.

В соответствии со ст.23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Любой гражданин имеет право вести предпринимательскую деятельностью, но не всякий гражданин способен реализовать это право.

Для приобретения статуса индивидуального предпринимателя гражданин должен обладать следующими общими признаками субъекта гражданского права:

  • Правоспособностью (способностью иметь гражданские права и нести обязанности)
  • Дееспособностью (способностью своими действяими приобретать и осуществлять гражданские права)
  • Иметь место жительства (место, где гражданин проживает постоянно или преимущественно).

Осуществлять предпринимательскую деятельность могут только дееспособные граждане, то есть те, которые в состоянии самостоятельно совершать юридические действия, заключать сделки и исполнять их, приобретать имущество и владеть, пользоваться и распоряжаться им. По общему правилу гражданская дееспособность возникает в полном объеме с наступления совершеннолетия (по достижении 18 летнего возраста).

Статус индивидуального предпринимателя приобретается в результате государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя.

Необоснованный отказ в государственной регистрации может быть обжалован гражданином в арбитражном суде. Отказ в государственной регистрации предпринимателя допускается только в случаях несоответствия состава представленных документов и состава содержащихся в них сведений требованиям Положения о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности (№1482).

Имущественные споры между гражданами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей, а также между указанными гражданами и юридическими лицами разрешаются арбитражными судами, за исключением споров, не связанных с осуществлением гражданами предпринимательской деятельности.

Предприниматель несет повышенную ответственность в отличие от иных граждан, поскольку в соответствии с действующим законодательством (ст. 401 ГК РФ) лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность независимо от наличия вины. Требования к индивидуальному предпринимателю могут предъявить и кредиторы по обязательствам, не связанным с осуществлением предпринимательской деятельности (о причинении вреда жизни, здоровью или имуществу граждан или юридических лиц, о взыскании алиментов и т. п.).

Предприниматель (индивидуальный) может работать в любой должности на платной основе в любых частных, государственных или общественных организациях, если только эту работу или должность законом не запрещено совмещать с предпринимательством. В отличие от юридических лиц имущество индивидуальных предпринимателей, составляющее объекты коммерческой деятельности, может переходить по наследству и по завещанию. Но право заниматься предпринимательской деятельностью по наследству не переходит.

Физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без регистрации, несут ответственность, в том числе и уголовную, в соответствии с законодательством Российской Федерации. Все доходы, полученные от такой деятельности, подлежат взысканию в доход государства.

Коммерческая деятельность без образования юридического лица

Две группы субъектов коммерческой деятельности

Закон устанавливает равное отношение к гражданам и юридическим лицам в определении своих прав и обязанностей, в определении любых не противоречащих законодательству условий ведения бизнеса (коммерции, предпринимательства).

Понятие индивидуального предпринимателя

Индивидуальный предприниматель — это гражданин, занимающийся предпринимательской (коммерческой) деятельностью без образования юридического лица.

Гражданин может действовать на рынке в качестве индивидуального предпринимателя только с момента его государственной регистрации.

Самостоятельной разновидностью индивидуального предпринимателя является глава фермерского хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица, который также признается индивидуальным предпринимателем с момента государственной регистрации его фермерского хозяйства.

Основные права и обязанности индивидуального предпринимателя

К предпринимательской деятельности, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила, регулирующие деятельность юридических лиц.

Объединения индивидуальных предпринимателей

Занятие предпринимательской деятельностью без образования юридического лица возможно не только отдельно взятыми индивидуальными предпринимателями, но их объединениями. Такое объединение возможно только на основе договора простого товарищества. По договору простого товарищества двое или несколько лиц объединяют свои вклады и совместно действуют без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной цели.

Для действительности данного договора необходимо одновременное наличие трех обязательных элементов:

  • общая цель;
  • соединение вкладов индивидуальных предпринимателей;
  • совместная деятельность для достижения поставленной цели.

При ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если условиями договора не предусмотрены другие условия. При этом в отношениях с третьими лицами полномочия товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяются доверенностью, выданной ему остальными товарищами.

Товарищи несут солидарную ответственность по всем общим обязательствам, независимо от оснований их возникновения. При этом, даже если лицо прекратило свое участие в договоре, но договор между остальными товарищами не был прекращен, оно отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре.

Виды индивидуальных предпринимателей.

Банкротство (несостоятельность) индивидуального предпринимателя.

Индивидуальный предприниматель может быть признан банкротом, если он не в состоянии удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам или исполнить обязанности по обязательным платежам в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества.

Несостоятельность (Банкротство) индивидуального предпринимателя

Индивидуальный предприниматель может быть признан банкротом по решению арбитражного суда в случае, когда он не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности. Также ИП может в добровольном порядке официально обяъвить о своём банкротстве.

Основания и порядок признания индивидуального предпринимателя установлены Федеральным законом №127 «О несостоятельности (банкротстве).

Основанием признания идивидуального предпринимателя банкротом является его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Заявление о признании индивидуального предпринимателя банкротом может быть подано должником, кредитором, налоговыми и иными уполномоченными органами по требованиям по обязательным платежам.

Предприниматель считается банкротом и его регистрация в качестве ИП утрачивает силу с момента вынесения арбитражным судом решения о признании ИП несостоятельным и об отрытии конкурского производства. У предпринимателя аннулируются выданные ему лицензии.

При внесудебном порядке предприниматель считается банкротом после официального объявления им о своем банкротстве в “Вестнике арбитражного суда Российской Федерации” и официальном издании государственного органа по делам о банкротстве.

В объявлении должника о банкротстве и его ликвидации указывается срок для заявления требований кредитовров и возражений кредиторов против ликвидации должника, который не может быть менее двух месяцев с момента публикации указанного объявления.

Индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, не может быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя в течение одного года с момента признания его банкротом.

Арбитражный суд направляет копию решения о признании ИП банкротом и об открытии конкурского производства в орган, зарегистрировавший гражданина в качестве ИП, а также напрявляет решение всем известным кредиторам.

Требования кредиторов ИП удовлетворяются в соотвествии с установленной законом очередностью за счет принадлежащего ему имущества, за исключением имущества, на которое не может быть обращено взыскание согласно ФЗ №229 «Об исполнительном производстве».

Требования кредиторов каждой последующей очереди удовлетворяются после послного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди. При недостаточности суммы для полного удовлетворения всех требований кредиторов одной очереди эти требования удовлетворяются пропорционально сумме признанных требований каждого кредитора этой очереди.

После завершения расчетов с кредиторами индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, считается свободным от исполнения оставшихся обязательств, связанных с его предпринимательской деятельностью, даже если они и не были заявлены в арбитражный суд. Также считаются погашенными независимо от того, были ли они фактически удовлетворены, требования по другим обязательствам, не связанным с предпринимательской деятельностью, которые были предъявлены и учтены судом при признании индивидуального предпринимателя банкротом.

Исключение сделано лишь для требований о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, и иных требований личного характера, которые сохраняют свою силу независимо от того, были ли они предъявлены при осуществлении процедуры банкротства, в том случае, если они остались неудовлетворенными.

По завершению процедуры банкротства, банкрот устрачивает силу его регистрации в качестве ИП и все последующие споры с этого момента разрешаются в судах общей юрисдикции.

Учредитель и его фирма: от создания до ликвидации

1.1. Понятие индивидуального предпринимателя

Индивидуальные предприниматели — это физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, главы крестьянских (фермерских) хозяйств (п. 2 ст. 11 НК РФ).

Предпринимательской называется самостоятельная деятельность лиц, направленная на систематическое получение прибыли. Перечислим основные признаки предпринимательской деятельности, предусмотренные ст. 2 ГК РФ:

— предпринимательская деятельность проводится на свой страх и риск;

— лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, должны быть зарегистрированы в этом качестве в установленном законом порядке;

— прибыль в ходе предпринимательской деятельности можно получать от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Таким образом, предпринимательская деятельность — это деятельность, направленная на систематическое получение прибыли, для чего индивидуальному предпринимателю как субъекту данной деятельности необходимо совершать сделки с целью получения прибыли. Если же совершается единичная сделка, то она не может быть квалифицирована как предпринимательская деятельность, даже если она принесла некую прибыль, поскольку такая сделка не имеет систематического характера.

Помимо россиян в качестве индивидуальных предпринимателей могут зарегистрироваться и иностранные граждане, и лица без гражданства, постоянно или временно проживающие на территории России.

Однако не всякий гражданин вправе заняться предпринимательской деятельностью. Необходимым условием является его дееспособность, возникающая в полном объеме с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении восемнадцатилетнего возраста.

За несовершеннолетних, не достигших 14 лет, почти все сделки совершают от их имени родители, усыновители и опекуны (ст. 28 ГК РФ). Они же несут имущественную ответственность по сделкам малолетнего гражданина и за вред, причиненный ребенком. Ребенок может лишь распоряжаться карманными деньгами, заключать мелкие бытовые и безвозмездные сделки, извлекая из них некую выгоду.

С 14 лет ребенок уже самостоятельно несет материальную ответственность за те сделки, которые он совершает. Таким образом, на основании письменного согласия родителей, заверенного нотариально, подросток может заниматься индивидуальной предпринимательской деятельностью с 14 лет.

Полная дееспособность может наступить и до совершеннолетия. Гражданин, не достигший восемнадцатилетнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме при вступлении в брак (п. 2 ст. 21 ГК РФ). Хотя ст. 13 СК РФ брачный возраст установлен в 18 лет, однако при наличии уважительных причин в брак разрешается вступать лицам, достигшим лишь 16 лет. Следовательно, шестнадцатилетний подросток, вступивший в брак, становится полностью дееспособным.

Также полностью дееспособным будет признан несовершеннолетний, достигший 16 лет и работающий по трудовому договору, в том числе по контракту, или занимающийся предпринимательской деятельностью с согласия родителей, попечителей или усыновителей (ст. 27 ГК РФ).

Однако может быть и так, что гражданин, уже давно достигший совершеннолетия, является недееспособным или ограниченно дееспособным, в частности вследствие психического расстройства, злоупотребления спиртными напитками и наркотическими средствами. Но и у таких граждан есть возможность заняться предпринимательской деятельностью, но только с согласия своих попечителей.

Законодательством предусмотрены и некоторые другие ограничения на занятие предпринимательской деятельностью. Например, пп. 3 п. 1 ст. 11 Федерального закона от 31 июля 1995 г. N 119-ФЗ «Об основах государственной службы Российской Федерации» предусмотрено, что государственный служащий не вправе заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц.

К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила Гражданского кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

Предприниматель, нарушивший требования о регистрации, в отношении заключенных им при этом сделок не вправе ссылаться на то, что он не является предпринимателем (суд может применить к таким сделкам правила Гражданского кодекса РФ об обязательствах, связанных с предпринимательской деятельностью).

Решившись стать предпринимателем, помните, что в этом случае вы отвечаете по своим обязательствам всем принадлежащим вам имуществом. В первую очередь взыскание обращается на денежные средства должника в рублях и иностранной валюте. Если денег нет или их недостаточно, то взыскание обращается на иное принадлежащее должнику имущество, за исключением имущества, на которое оно не может быть обращено (ст. 24 ГК РФ). Перечень такого имущества содержится в ст. 446 ГПК РФ:

— квартира, дом (или их части), если для предпринимателя и членов его семьи это единственное пригодное для постоянного проживания помещение (исключение составляет имущество, выступающее предметом ипотеки, поскольку на него допускается обращение взыскания);

— земельные участки, на которых расположено имущество должника (квартира, дом или их части, являющиеся единственным пригодным для жилья помещением), а также участки, использование которых не связано с предпринимательской деятельностью. Исключение составляют земельные участки, выступающие предметом ипотеки, и на которые в соответствии с законодательством может быть обращено взыскание;

— предметы обычной домашней обстановки и обихода, вещи индивидуального пользования (одежда, обувь и другие), кроме драгоценностей и других предметов роскоши;

— имущество, необходимое для профессиональных занятий гражданина;

— племенной, молочный и рабочий скот, олени, кролики, птица, пчелы, используемые для целей, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, а также хозяйственные строения и сооружения, корма, необходимые для их содержания;

— семена, необходимые для очередного посева;

— продукты питания и деньги на общую сумму не менее трехкратной установленной величины прожиточного минимума самого гражданина-должника, а также лиц, находящихся на его иждивении, а при их нетрудоспособности — шестикратной установленной величины прожиточного минимума на каждого из указанных лиц;

— топливо, необходимое семье гражданина-должника для приготовления своей ежедневной пищи и отопления своего жилья в течение отопительного сезона;

— транспорт и другое имущество, необходимое гражданину-должнику в связи с его инвалидностью;

— призы, государственные награды, почетные и памятные знаки, которыми награжден гражданин-должник.

1.1.1. Как стать предпринимателем

В соответствии со ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Моментом государственной регистрации является внесение соответствующей записи в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Гражданин-предприниматель осуществляет предпринимательскую деятельность от своего имени и на свой риск. От своего имени он заключает хозяйственные договоры, совершает сделки с юридическими и физическими лицами, рассчитывая на получение прибыли. Кроме того, он может выступать в судебных органах и является самостоятельным налогоплательщиком. Поэтому предприниматель должен встать на учет в налоговом органе в качестве налогоплательщика и уплачивать все предусмотренные законодательством отчисления, налоги и сборы.

Несмотря на то что индивидуальный предприниматель является физическим лицом, он рассматривается как равноправный участник предпринимательской деятельности. Его деятельность регламентируется теми же положениями Гражданского и Налогового кодексов, которые применяются для юридических лиц. Иными словами, деятельность индивидуального предпринимателя приравнивается к деятельности юридических лиц, являющихся коммерческими организациями. В хозяйственных отношениях предприниматели выступают на тех же основаниях и с теми же правами, что и юридические лица.

Отметим, что, если гражданин занялся предпринимательской деятельностью, проигнорировав при этом обязательную государственную регистрацию, к нему все равно будут применены правила, установленные Налоговым кодексом РФ, и с него в любом случае будут взысканы все налоги, которые должен платить предприниматель.

При государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя гражданин в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» должен представить документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в размере 400 руб. (пп. 8 п. 1 ст. 333.33 НК РФ).

Оплата государственной пошлины за регистрацию индивидуальных предпринимателей осуществляется по тем же реквизитам, что и за регистрацию юридических лиц. Код бюджетной классификации КБК нужно указывать «182 1 08 07010 01 0000 110» (Письмо ФНС России от 3 декабря 2004 г. N 10-4-03/[email protected]). Если регистрирующие органы отказали гражданину в регистрации его в качестве предпринимателя, то государственная пошлина, оплаченная заявителем, возвращается ему по его заявлению.

Заявление о внесении в ЕГРИП записи об индивидуальном предпринимателе требует наличия нотариально заверенной подписи (разд. I Приказа ФНС России от 1 ноября 2004 г. N САЭ-3-09/[email protected]).

Для того чтобы индивидуальному предпринимателю начать свою деятельность, необходима печать. На ее получение требуется соответствующее разрешение, которое, как правило, выдает специальный отдел при Комитете по делам печати, телерадиовещания и средств массовых коммуникаций. Для этого необходимо представить 2 экземпляра эскиза печати, а также организационные документы. Как правило, требуют приложить копии свидетельства о государственной регистрации и копии свидетельства о постановке на налоговый учет. Один экземпляр эскиза печати остается в уполномоченном органе, второй с разрешительной отметкой и самим разрешением отдается посетителю.

Стоимость платы за получение разрешения составляет примерно 200 руб.

А вот цена самой печати будет зависеть от величины тарифа, установленного выбранной вами организации, специализирующейся на изготовлении печати. Немаловажно и то, какую печать себе вы хотите. Печать попроще будет и стоить, соответственно, подешевле.

Стоимость открытия расчетного счета в зависимости от выбранного банка колеблется достаточно существенно и составляет:

— для индивидуальных предпринимателей — от 200 до 500 руб.;

— для юридического лица — от 500 до 1100 руб.

Однако прежде чем открыть счет в банке, необходимо представить пакет документов, среди которых и карточку с образцами подписей и оттиска печати.

В чем же отличие предпринимателя от юридического лица? При регистрации юридического лица учредители вносят от своего имени вклады в имущество организации. Это могут быть деньги, товарно-материальные ценности или внеоборотные активы. С этого момента имущество юридического лица учитывается отдельно от имущества учредителей. Предположим, что организация понесла убытки. Кредиторы требуют возврата долгов. Юридическое лицо может рассчитаться с кредиторами только в пределах своего имущества. То есть отдать основные средства, ценные бумаги, товары, готовую продукцию и т.д. Учредитель же при этом может спать спокойно: забирать за долги личное имущество учредителей нельзя, так как организация отвечает по долгам только своим обособленным имуществом (ст. 48 ГК РФ).

Если же индивидуальный предприниматель окажется в убытке и не сможет отдать долги своим кредиторам, то по решению суда он может быть признан банкротом. С момента вынесения такого решения гражданин лишается своего статуса индивидуального предпринимателя.

Чтобы удовлетворить требования кредиторов, индивидуальному предпринимателю придется отдать за долги не только то имущество, которое он использовал в своей деятельности. Взыскание за долги может быть наложено и на дачу, и на квартиру, и на машину, и на гараж гражданина. Ведь предпринимателю по своим долгам приходится отвечать всем своим имуществом.

В какой очередности должны выстроиться кредиторы для получения долга?

В первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми предприниматель несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также требования о взыскании алиментов. Затем предпринимателю придется рассчитаться с наемными работниками, выплатив им заработную плату и выходное пособие. Потом получат свою долю кредиторы, требования которых обеспечены залогом имущества, принадлежащего индивидуальному предпринимателю. В четвертую очередь будет погашена задолженность по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды. И в последнюю очередь удовлетворяются требования всех прочих кредиторов.

Споры между гражданами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей, а также между указанными гражданами и юридическими лицами разрешаются арбитражными судами. За исключением споров, не связанных с осуществлением гражданами предпринимательской деятельности.

Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету и обязательно вести бухгалтерский учет. В отличие от них индивидуальные предприниматели ведут только учет доходов и расходов для подсчета налогов, которые им следует уплатить в бюджет.

Понятие «индивидуальный предприниматель» в российском законодательстве Текст научной статьи по специальности «Государство и право. Юридические науки»

Похожие темы научных работ по государству и праву, юридическим наукам , автор научной работы — Сергиенко В.К.,

Текст научной работы на тему «Понятие «индивидуальный предприниматель» в российском законодательстве»

© 2003 г. В.К. Сергиенко

ПОНЯТИЕ «ИНДИВИДУАЛЬНЫЙ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬ»

В РОССИЙСКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ

Индивидуальный предприниматель как субъект права — понятие относительно новое для современного российского законодательства. Советское хозяйственное право не допускало такой формы хозяйственной деятельности, как предпринимательская деятельность физических лиц. Граждане не являлись субъектами хозяйственного права, так как в СССР в связи с отсутствием частной собственности на орудия и средства производства и ликвидацией эксплуатации человека человеком частно-предпринимательской деятельности не существовало.

Однако индивидуальная предпринимательская деятельность для российского права вообще — не новый институт. Дореволюционному праву России так же, как современному российскому законодательству, были известны и коллективные, и индивидуальные субъекты предпринимательской деятельности. Современному понятию «индивидуальный предприниматель» в наибольшей степени соответствует индивидуальный субъект российского торгового права — купец.

С экономической точки зрения купец был посредником меяеду производителем и потребителем. Его общественная роль заключалась в распределении готовых продуктов между лицами, нуждающимися в них. В этом отношении купец противопоставлялся сельскому хозяину, фабриканту, заводчику, ремесленнику с одной стороны, с другой — потребителю. В зависимости от отрасли хозяйственной деятельности купец, фабрикант, заводчик, ремесленник, транспортер, страховщик, комиссионер, подрядчик, типографщик, издатель и т.д. были самостоятельными субъектами торгового права. Поскольку не было общего термина, который объединял бы их как индивидуальных предпринимателей и отличал от иных хозяйствующих субъектов, в русском гражданском и торговом праве они назывались то купцами, то торговыми деятелями [1], а по существу были лицами, производящими торговые сделки и создающими из этого промысел.

В соответствии с дореволюционным российским торговым правом, купец

— физическое лицо, которое совершало торговые сделки:

— в виде промысла, т.е. осуществляло деятельность, направленную «к извлечению дохода посредством какого-либо постоянного занятия» [2, с. 137]. Каждая отдельная сделка являлась особым звеном целого плана, составленного с целью приобретения постоянных доходов. Деятельность была направлена на неопределенное число актов, в данном случае торгового характера, образующих постоянный источник доходов. Случайное, хотя бы даже частое, совершение торговых сделок, не являлось достаточным условием для наличия торгового промысла. Доказательствами существования торгового

промысла служили многие обстоятельства: открытие магазина или лавки, оповещение купечества циркулярами, рассылка прейскурантов, внесение фирмы в реестр, поднятие вывески. «Сделки, совершаемые лицом в виде промысла, должны быть до известной степени однообразны» [2, с. 137];

— от своего имени. Этот признак был необходим для отличия купца от его приказчиков, для которых торговая деятельность являлась источником дохода, но они осуществляли ее не от своего имени, а от лица своего хозяина. Не являлись купцами директора акционерных обществ, опекуны, которые от имени малолетнего вели торговлю.

Момент возникновения статуса купца у физического лица в русском праве вызывал споры. Для приобретения правового положения купца достаточно было оформить гильдейское свидетельство, уплатив за него определенную денежную сумму. Однако, как отмечал Г.Ф. Шершеневич, можно заниматься торговлей и в то же время по каким-либо причинам не взять требуемого свидетельства, ответственность и обязанности купца от этого обстоятельства не должны быть зависимы [2, с. 135]. В связи с этим существовали две точки зрения:

— купцом становится лицо лишь после некоторого времени по открытии торговли, после неоднократного совершения торговых сделок, допускающего представление о наличии промысла [2, с. 143]. Применение в данном случае к этому лицу норм торгового права, связанных со статусом купца, зависит от усмотрения суда;

— купцом становится лицо по совершении первой торговой сделки, соединенной с очевидным намерением продолжать, повторять ее в виде промысла [2, с. 144].

Отличие его правового положения от статуса физического лица заключалось в том, под действие какого законодательства — гражданского или торгового подпадали его действия. Значение правового положения предпринимателя было подчеркнуто П. Цитовичем: «. а) все его действия обсуждаются по торговому праву, т. е. по правилам, взятым из источников этого права, они и подсудны торговому суду; б) он обязан вести и хранить торговые книги; в) наследство после него подпадает действию особых правил; г) его несостоятельность как торговая будет подлежать действию Устава о торговой несостоятельности; она может оказаться банкротством, а сам он — банкротом со всеми последствиями этого преступления» [3].

В современном законодательстве физические лица получили особый статус предпринимателей и стали субъектами хозяйственного права после того, как в законах «О собственности в СССР» и «О собственности в РСФСР» было установлено, что собственность граждан не носит более потребительского характера, а может активно использоваться в производственнохозяйственных целях. «Индивидуальная предпринимательская деятельность» как понятие впервые появилась в Законе СССР «Об общих началах предпри-

нимательства граждан в СССР» от 02.04.91 г. № 2079-1, Законе РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» от 25.12.90 г. № 445-1.

В современном российском законодательстве нет определения понятия «индивидуальный предприниматель». Статья 23 ГК РФ устанавливает право гражданина заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя и таким образом содержит два признака понятия «индивидуальный предприниматель»: осуществление предпринимательской деятельности и регистрация в качестве индивидуального предпринимателя.

Данные признаки и отличают гражданина-предпринимателя от обычного физического лица несмотря на то, что правовые нормы о его статусе включены в гл. 3 ГК РФ «Граждане (физические лица)».

Норма п. 1 ст. 23 ГК РФ содержит указание на понятие «предпринимательская деятельность», определяемое в ст. 2 ГК РФ.

В соответствии с ч. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ, предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Предложенная ГК РФ формулировка предпринимательской деятельности не отличается достаточной определенностью, допускает различные толкования и потому нуждается в уяснении, уточнении и дополнении.

1. Предпринимательская деятельность — это деятельность, имеющая своей целью получение прибыли. Прибыль — сумма, на которую доход превышает затраты [4, с. 507].

Предпринимательская прибыль и ее величина изначально связаны с созданием нового товара, новой стоимости в результате соединения и непрерывного движения факторов производства, которое охватывает три стадии. На первой — деньги превращаются в товар (покупка средств производства, рабочей силы для того, чтобы начать производство). Вторая — совершается в сфере производства, где соединяются купленные средства производства и рабочая сила для создания новых товаров. Произведенный продукт имеет уже большую стоимость, чем первоначально авансированный капитал. На третьей

— созданный товар продается и вновь превращается в деньги.

В результате кругооборота капитала и образуется прибыль, представляющая собой разницу меяеду себестоимостью продукции и ее рыночной ценой. В себестоимость продукции входят различные издержки производства: стоимость приобретенного сырья, рабочей силы, транспортировки, арендная плата и т.п., т.е. затраты на приобретение факторов производства. На величину прибыли влияет также состояние рынка, факторы спроса и предложения на товар.

Нормативно закрепленное определение понятия «прибыль» содержится в Налоговом кодексе РФ. Ст. 38 НК РФ включает последнюю в число объектов налогообложения. В ст. 247 НК РФ она определяется как доход, уменьшенный на величину произведенных расходов, устанавливаемых в соответствии с главой 25 НК РФ.

Для квалификации деятельности гражданина как предпринимательской не обязательно, чтобы реальное получение прибыли имело место в результате такой деятельности. Достаточно установить, что это было ее целью. Из указанного правила исходит судебная практика. Так, Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ, рассматривая дело по жалобе М. на Постановление административной комиссии при администрации Надеждин-ского района Приморского края, указала, что извлечение прибыли является целью предпринимательской деятельности, а не ее обязательным результатом, и само по себе отсутствие прибыли от этой деятельности не служит основанием для вывода о том, что такая деятельность не предпринимательская. При наличии неблагоприятных обстоятельств полный цикл торгового оборота может не состояться, последствием чего могут быть убытки, которые являются одним из составляющих элементов предпринимательской деятельности, связанной с различного рода рисками.

2. Цель предпринимательской деятельности — не просто получение прибыли, а систематическое ее получение. Систематический — это постоянно повторяющийся, регулярный [4, с. 620]. В то же время в современном российском законодательстве отсутствует определение понятия «систематичность».

Наличие этого фактора получения прибыли не вызывает сомнения, если лицо осуществляет предпринимательскую деятельность на постоянной основе и соответственно зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. Однако если таковая не является основным видом деятельности и источником дохода физического лица, то определить, была ли она направленной на систематическое получение прибыли, довольно проблематично. Государственным органам и должностным лицам, имеющим дело с физическими лицами, получающими прибыль от продажи товаров, выполнения работ и оказания услуг, при попытке определения наличия критерия систематичности получения прибыли надлежит давать оценку многим обстоятельствам: объекту и объему соответствующей деятельности, размеру прибыли, целям ее использования и др.

3. Определение предпринимательской деятельности как самостоятельной указывает на ее волевой источник. Под этим признаком следует понимать способность к независимым действиям, решениям, обладание собственной инициативой [4, с. 608]. Самостоятельная деятельность — следовательно, совершаемая собственными силами, без чужой помощи. Предпринимательская деятельность по признаку самостоятельности характеризуется тем, что не направляется и не контролируется кем-либо, кроме лица, ее осуществляюще-

го. Однако признак самостоятельности не означает, что все действия, связанные с реализацией первого, индивидуальный предприниматель должен выполнять лично. Из смысла п. 3 ст. 25 ГК РФ следует, что последний вправе осуществлять свою деятельность с привлечением наемного труда. Но лица, заключившие с ним трудовые договоры, в предпринимательских отношениях своего работодателя с другими субъектами указанной деятельности не участвуют; действия работников данного предпринимателя рассматриваются как действия, им непосредственно совершаемые (см., например, ст. 402 ГК РФ). Таким образом, самостоятельность как признак предпринимательской деятельности означает и ответственность индивидуального предпринимателя за свои действия и действия своих работников.

4. Предпринимательская деятельность — это деятельность, осуществляемая на свой риск, т.е. с принятием на себя возможных неблагоприятных последствий подобной деятельности. Иначе предпринимательский риск можно определить как действия под собственную имущественную ответственность [5].

Риск от предпринимательской деятельности включает в себя не только случайную гибель имущества (ст. 211 ГК РФ), но и неисполнение договорных обязательств, поскольку ответственность предпринимателя не зависит от его вины и не может быть возложена на него только в случае действия непреодолимой силы (п. 3 ст. 401 ГК РФ). К тому же предпринимательская деятельность в плане прибыльности нестабильна, приводит к неопределенному результату, ориентирована на изменчивый спрос, который не всегда находится на необходимом предпринимателю уровне высоты и не исключает возможности потери ресурсов, времени и прибыли.

В общем смысле предпринимательский риск обусловлен отклонениями действительных данных от оценки сегодняшнего состояния и прогнозов развития рыночной, политической, климатической и какой-либо иной ситуации [6]. Данные отклонения могут носит позитивный характер и позволяют получить дополнительную прибыль, а могут быть негативными и представлять собой возможность понести убытки.

Обоснованность риска зависит не только от самого предпринимателя, его профессионализма, но и от его партнеров (контрагентов), также учитывается фактор непреодолимой силы.

Снизить риск ответственности при осуществлении предпринимательской деятельности призвано страхование предпринимательского риска, — ответственности по договору, — ответственности за причинение вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц, — имущества (ст. ст. 930 — 33 ГК РФ), а также способы обеспечения исполнения обязательств, предусмотренные ГК РФ (залог, неустойка, поручительство, задаток).

5. Предпринимательской является деятельность, связанная с пользованием имуществом, продажей товаров, выполнением работ или оказанием услуг.

Однако любая прибыль, и не только от предпринимательской деятельности, может иметь своим источником один из четырех, указанных в ст. 2 ГК РФ.

Данный признак присущ и гражданско-правовым сделкам, заключаемым гражданами как физическими лицами. Само по себе извлечение прибыли (даже систематическое), достигаемое путем использования имущества, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг не всегда связано исключительно с осуществлением предпринимательской деятельности, потому что последняя носит экономический характер (товар — деньги — товар), а не предпринимательская деятельность направлена на потребление полученной прибыли. Однако в законодательном регулировании не всегда четко проведена грань между видами деятельности, которые по своей природе следует отнести к предпринимательским, и тех, в которых граждане могут выступать как участники без обязательной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Так, в части второй ГК РФ четко установлено, что в отдельных видах обязательств одной из сторон может быть только субъект предпринимательской деятельности (розничная купля-продажа, поставка, бытовой подряд и т.д.). Последние носят экономический характер. С другой стороны, в ряде нормативных актов некоторые виды деятельности, которые по своей природе не относятся к предпринимательству, обозначены как таковые. В частности, согласно ст. 48 Закона РФ «Об образовании» от 10.07.92 г. № 3266-1, индивидуальная трудовая педагогическая деятельность, сопровождающаяся получением доходов, рассматривается как предпринимательская и подлежит регистрации в соответствии с законодательством РФ. Следовательно, учитель-репетитор отнесен к числу предпринимателей, и его деятельность должна регулироваться нормами о предпринимательской (экономической!) деятельности, хотя по существу ею не является.

Разумеется, признание за той или иной деятельностью статуса предпринимательской преследует цель выявить круг возможных налогоплательщиков и поставить под контроль получение ими прибыли. Однако фискальные цели не должны влиять на существо гражданских правоотношений и являться причиной искаженного понимания сущности предпринимательской деятельности.

6. Государственная регистрация лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, существенно сужает круг граждан, которые вправе этой деятельностью заниматься. При этом в действующем гражданском законодательстве есть некоторое несоответствие по вопросу отношения требования обязательной государственной регистрации лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, к определению этой деятельности. Так, из смысла ст. 2 ГК РФ следует, что предпринимательская — это деятельность, осуществляемая лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей. Ст. 23 ГК РФ выводит государственную регистрацию лиц за пределы понятия «предприни-

мательская деятельность», устанавливая, что гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Следовательно, в соответствии со ст. 2 ГК РФ, предпринимательская деятельность является таковой лишь в случае, если ее осуществляют предприниматели, зарегистрированные в данном качестве, а согласно ст. 23 ГК РФ, она может реализовываться любым лицом. Если строго следовать указаниям ст. 23 ГК РФ, то к предпринимательской следует относить любую деятельность любых лиц, являющуюся самостоятельной, осуществляемой на свой риск, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. В этом случае к ней можно отнести, например, сбор физическими лицами лома черных и цветных металлов и дальнейшую сдачу их в пункты приема, сдачу внаем комнаты в собственном жилом доме и др. С другой стороны, если понимать предпринимательскую деятельность в соответствии с теми признаками, которые указаны в ст. 2 ГК РФ, то остается загадкой, почему в ряде нормативных актов (в основном касающихся вопросов налогообложения) законодатель приравнивает по правовому статусу к индивидуальным предпринимателям лиц, которые в качестве таковых не зарегистрированы. Например, в силу ст. 6 ФЗ РФ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» от 30.11.01 г. № 167-ФЗ, в целях исполнения федерального закона частные детективы и занимающиеся частной практикой нотариусы приравниваются к индивидуальным предпринимателям. В соответствии со ст. 11 НК РФ, последними являются физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также частные нотариусы, частные охранники, частные детективы.

Из п. 4 ст. 23 ГК РФ следует, что предпринимательская деятельность может осуществляться и лицом, которое не зарегистрировано в качестве предпринимателя. Таким образом, усугубляется противоречие между ст. 2 и ст. 23 ГК РФ. В то же время суд наделяется правом применять к сделкам, заключенным указанным лицом, правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Возможно расценивать норму п. 4 ст. 23 ГК РФ как попытку применить к понятию предпринимательской деятельности иные критерии, которые не указаны в ст. 2 ГК РФ.

Сама по себе государственная регистрация (по смыслу ст. 23 ГК РФ) не является одним из составляющих признаков предпринимательской деятельности, а только устанавливает, что лицо, осуществляющее легальную предпринимательскую деятельность — это лицо, которое зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя в установленном законом порядке. Согласно той же ст. 11 НК РФ, физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не зарегистрировавшиеся в качестве индивидуальных предпринимателей в наруше-

ние требований гражданского законодательства РФ, при исполнении обязанностей, возложенных на них настоящим Кодексом, не вправе ссылаться на то, что они не являются индивидуальными предпринимателями. Следовательно, государственная регистрация индивидуального предпринимателя является не одним из качественных признаков предпринимательской деятельности, а характеристикой статуса ее субъекта.

Необходимо более четкое определение понятий «индивидуальный предприниматель» и «предпринимательская деятельность», так как не всякая самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг является предпринимательской, и не всякое лицо, осуществляющее эту деятельность, можно считать предпринимателем. В настоящее время вопрос о том, является ли индивидуальным предпринимателем лицо, не зарегистрированное в качестве такового, но осуществляющее предпринимательскую деятельность, может решить суд, оценивая совокупность обстоятельств: объект и объем соответствующей деятельности, размер полученной прибыли, цели ее использования и др. Возможно, что потребуется и легальное определение понятия «индивидуальный предприниматель», включение в его содержание таких признаков, как профессионализм, определение круга сделок, которые всегда требуют наличия статуса предпринимателя, и сделок, которые, независимо от объема и систематичности, не относятся к предпринимательским [5, с. 78, 80], установление правила о необходимости наличия квалификационного удостоверения для осуществления некоторых видов деятельности [7], включение в понятие предпринимательской деятельности характеристик, которые определяют эту деятельность как вид экономической деятельности, так как первая может осуществляться только в рамках последней [8]. Цель выявления субъектов-налогоплателыциков, преследуемая в ряде нормативных актов налогового законодательства, не должна быть доминирующей при определении характерных признаков предпринимательской деятельности.

Для устранения противоречий и неясностей в законодательных формулировках потребуется принятие специального закона о предпринимательской деятельности и индивидуальных предпринимателях.

1. См.: Удинцев Вс. Русское торгово-промышленное право. Баку, 1923.

2. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1: Введение. Торговые деятели.

СПб., 1908. С. 135 — 144.

3. Цитович П. Учебник торгового права. СПб., 1891. С. 58.

4. Лопатин В.В., Лопатина Л.Е. Русский толковый словарь. М., 1997.

5. См. Моисеев М.И. Предпринимательская деятельность граждан: понятие и конститутивные признаки // Хозяйство и право. 1997. № 3. С. 77 — 80.

6. См.: Кабышев О. Правомерность предпринимательского риска // Хозяйство и право. 1994. №3. С. 47.

7. См.: Лаптев В.В. О предпринимательском законодательстве //Государство и право. 1995. №5. С. 54.

8. См.: Жшинский С.Э. Правовая основа предпринимательской деятельности. М., 1998. С. 50.

Ростовский государственный университет 24 июня 2003 г.